【法规名称】
【效力属性】 有效
【法规编号】 30009 什么是编号？
【正 文】
第2页 发展中国家合营企业协议起草指南
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[接上页] （二）股份性合营企业。 迄今外国在发展中国家投资经营的合营企业中，股份合营企业是最常见的形式。股份合营企业，偶而也由双方或多方在现有的公司里参与资本，但多数情况下，是由各方各占一定股份，组成新公司。由于新公司易于根据需要而注册成立，而修改原有结构使之适用于新经营方式要比前者困难，所以，组成新公司的办法可能更切合实际。 合营公司的设立地 要创办股份合营企业，各方必须决定设立公司在何地为适宜。合营公司可以在发展中的东道国设立，也可以设立在其他某个国家，而通过分支机构在发展中国家开展业务。有时，在发展中的东道国以外的地方设立合营公司，公司和（或）各股东还可以享受轻税的好处，也可以得到其他利益，然而这种情况是很少的，本书拟不作进一步的探讨。许多发展中国家有工业投资鼓励法，为在当地设立的公司提供了方便；而且在开展主要业务的所在国成立公司。往往可以得到许多行政方面的方便。因此，本书的设想是在开展主要业务的发展中的东道国设立合营公司。 合营公司的设立和注册 由于当地伙伴通常最适合于有效地组织合营公司，因此，通常责成他们负责这项工作。如果当地伙伴是政府或政府机构，往往由外国伙伴负责组织合营公司。有的时候，由双方共同负责创办合营公司。 公司的创办费用，一般按各方在公司中参与股份的情况分摊。也可以由伙伴双方平均分担，还可以由负责创办公司的一方承担。当然，还可以采取其他的方式。 合营公司的名称 当地或外国伙伴的名称享有信誉时，大多数合营企业协议都规定，所选合营公司的名称，至少要包含这种伙伴名称的一部分（如印度默克夏普多赫米有限公司）；有时还使用合营公司销售的一种商品名称（如香港长林布鲁韦利有限公司）。在创办公司申请书中，一般包括名称。此外，还应规定备用名称，以备注册当局不接受第一种名称时选用。 设立文件的内容 必须决定，在设立合营公司的文件中，关于合营企业各方相互间以及各方与公司间的权利，应该有些什么规定。这一点，首先决定于设立地的法律，其次要看设立各方愿意这种文件对他们的关系规定到什么程度。 设立公司的各方相互间与他们和公司间的权利，要得到保护，有下列三种方式： （一）各方作为股东所有者的权利，受公司设立地的法律保护。对某些行动，法律要求特别多数时，就必须征得双方或全体设立人的同意； （二）各方的权利，也可以规定在合营公司的设立文件中，以得到保护。而根据公司法，要是不照设立文件的规定去办，就得经特别多数的同意，或者只有特别多数同意后才能修改设立文件中的相应规定。在这两种情况下，特别多数都必须达到双方或全体一致的程度； （三）各方作为股东所享有的权利，在法律承认这种协议的效力时，可以受股东间的协议（或股东们的信托表决方式）的保护。 股东协议和信托表决所带来的一个问题是，在许多民法中没有具体实施的赔偿规定，仅有的损失费规定也不充分。另一个问题是，许多国家的法律，把董事视为公司的受托人，而不视为股东具体利益的代表。因此，束缚董事处理权的协议也等于无效。即使股东达成了有约束力的协议，指定了一些董事，但不可能强迫这些董事按照股东的愿望行事。将他们开除而让更加顺从的董事取而代之，不仅花费时间，而且也比较困难。 如果股东协议或信托表决特别有效，设立文件就不必包括保护股东各方权利的条款。合营协议本身的条款，就足以提供了这种保护。如果股东协议和信托表决不能具体实施，或者协议不能约束有关董事受托权力的条款时，那就有必要在公司文件中尽量写进保护条款。如果公司设立的法律已具体提供了这种保护（如董事的先买权或累积投票），就不一定在公司协议中硬性插入这种条款。但是，为了明确起见，包括这类条款还是理想的。如果设立文件中规定专门条款的时候，一般的做法是把这些条款附在合营协议中做为细目。然后，将有关文件送交有关当局，签发公司证书，或予以最后确认、批准或同意。 样板条款 （一）当地和外国（或仅当地）将采取一切必要措施，根据（注册地）法律成立（即将组成的一种类型）公司，所述公司以下称为“合营公司”。 （二）当地一方和外国一方（或仅当地一方）应该根据本协议的规定，以及根据注册地法律所制定的设立文件（如“章程”、“设立公司的特许证”、“合营协商记要和条款”等）的规定，及时地组成合营公司。这些文件的英译本以附件形式附在各该文件之中。 |
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